Применение КМКПТ в ОАРГ: прошлое, настоящее и будущее

Введение

5 мая 2022 года Китай сдал заявление о расширении территориального применения Конвенции Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров (ВЕНА 1980 года, далее «КМКПТ» или «Конвенция») на Гонконг, Специальный административный район Китая. («САРКГ»). Территориальное применение вступит в силу 1 декабря 2022 года в соответствии со статьей 97(3) КМКПТ.[1] Кроме того, заявление о том, что Китай не связан статьей 1(1)(b) КМКПТ, не применяется к САРГ.[2] Таким образом, КМКПТ вступит в силу для Гонконга 1 декабря 2022 года.

I. Прошлое: применимость КМКПТ в Гонконге была отрицательной или спорной

1.1 Применимость КМКПТ между Гонконгом и материковым Китаем была отрицательной

КМКПТ — это договор о международной торговле, пользующийся признанием и влиянием во всем мире. Он устанавливает единые правила для регулирования договоров международной купли-продажи товаров. На данный момент насчитывается 95 договаривающихся государств Конвенции и 19 государств, подписавших ее. Как одно из договаривающихся государств, Китай сдал на хранение документ об одобрении Конвенции Генеральному секретарю Организации Объединенных Наций 11 декабря 1986 г., и он официально вступил в силу 1 января 1988 г. Что касается содержания Конвенции, Китай оговорки в соответствии со статьей 95 КМКПТ в отношении того, что она не была связана следующими статьями: статьей 1 (1) (b) (о применении права государства в соответствии с нормами международного частного права), статьей 11 и связанными с ней содержание (формы, отличные от письменных форм). Однако, поскольку тогда Гонконг не был возвращен Китаю, КМКПТ не распространялась на Гонконг одновременно.

Исторически так сложилось, что Гонконг долгое время находился под управлением Великобритании до 1 июля 1997 года, когда он вернулся в состав Китая. До возвращения Гонконга положения КМКПТ не могли применяться в Гонконге, поскольку Соединенное Королевство не являлось участником КМКПТ. После воссоединения, хотя центральное правительство Китая подписало КМКПТ, не было никаких заявлений, деклараций или положений о том, может ли КМКПТ применяться в Гонконге. 20 июня 1997 года Китай представил Генеральному секретарю Организации Объединенных Наций заявление, в котором перечислены конвенции, к которым присоединился Китай и которые будут применяться к Гонконгу после его возвращения. КМКПТ не было в списке.[3]

В течение значительного периода времени ученые и практики в основном достигли консенсуса в отношении применения КМКПТ между материковым Китаем и Гонконгом, то есть, если стороны четко не договорились о том, что КМКПТ является применимым правом, КМКПТ не применяется к спорам между вечеринки на материке и в Гонконге.

1.2 Применимость КМКПТ между Гонконгом и зарубежными странами вызвала споры.

Однако, в отличие от консенсуса по поводу применения КМКПТ между Гонконгом и материковым Китаем, вопрос о применимости КМКПТ между Гонконгом и зарубежными странами в прошлом вызывал споры. Некоторые иностранные суды считают, что КМКПТ может применяться к Гонконгу на том основании, что Гонконг является частью территории Китая, а дипломатические ноты, сданные на хранение Китаем, не удовлетворяют требованиям в отношении оговорки, поскольку в ноте «прямо не указано территориальные единицы, на которые распространяется Конвенция». (CNA Int'l Inc. против Guangdong Kelon Electronical Holdings[4]; Электрокрафт Арканзас, Инк. против Super Electric Motors Ltd. [5]) Между тем некоторые другие суды отрицают такую применимость (Дело о телекоммуникационных продуктах[6], Innotex Precision Ltd против Horei Image Products[7]).

Таким образом, вопрос о том, можно ли применять КМКПТ между Гонконгом и зарубежными странами, оставался спорным до этой декларации от 5 мая 2020 года.

II. Настоящее время: предложение, принятие и действие нового постановления в САРГ

Столкнувшись с негативным или противоречивым применением КМКПТ в Гонконге, правительство ОАРГ и Законодательный совет внесли изменения. 7 октября 2021 г. был принят Указ о продаже товаров (Конвенция Организации Объединенных Наций) (глава 641) («Новый указ») для реализации КМКПТ в ОАРГ.[8] В соответствии со статьей 1 «Краткое название и начало действия» Раздела 1 Нового Постановления, это Постановление вступает в силу в день, который назначается Министром юстиции посредством уведомления, опубликованного в Бюллетене. КМКПТ будет иметь силу закона в САРГ после вступления в силу Нового постановления, но оговорка, сделанная Китайской Народной Республикой в соответствии со статьей 95 Конвенции, не действует в Гонконге. В соответствии с Новым Постановлением, Новое Постановление или правила КМКПТ имеют преимущественную силу в случае любого несоответствия между Новым Постановлением или КМКПТ и любыми другими законами Гонконга.

Гонконгу потребовалось более двух лет, чтобы рассмотреть предложение о применении КМКПТ в ОАРГ, прежде чем в конечном итоге было принято новое постановление. 27 мая 2019 года Министерство юстиции («МЮ») правительства ОАРГ внесло предложение и намеревалось начать трехмесячные консультации в июле 2019 года по предложенному применению КМКПТ в ОАРГ.[9] Хотя было сомнительное заявление о том, что КМКПТ будет отвлекать от традиции общего права, крупные по-прежнему решительно поддерживают предлагаемое расширение КМКПТ на Гонконг и считают это вполне оправданным поводом.[10] Поскольку сделки между предприятием в Гонконге и предприятием в материковом Китае совершались в пределах одной страны, КМКПТ (как международный договор) не применялась автоматически. Была такая неопределенность в отношении того, можно ли распространить КМКПТ на все «территориальные единицы» Китайской Народной Республики (КНР) в соответствии со статьей 93 (4), если КНР не сделает заявления. Чтобы устранить эту двусмысленность, Министерство юстиции выступило за прямое распространение КМКПТ на Гонконг. [11]

На данный момент все еще есть уверенность в том, что Новое постановление или КМКПТ не применяется между материковой частью и ОАРГ. С точки зрения толкования текста, поскольку в статье 1(1) КМКПТ говорится, что «настоящая Конвенция применяется к договорам купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах», это может объяснить, что КМКПТ или Новый Постановление не применяется между Гонконгом и материковым Китаем, поскольку они являются территориальными единицами одного государства. Однако, учитывая, что материковая часть и САРГ являются двумя разными юрисдикциями, Министерство юстиции может изучить и обсудить с материковой частью возможность заключения взаимного соглашения, с тем чтобы правила КМКПТ могли применяться комплексно и систематически в отношении сделок Гонконг/материк.[12]

III. Перспектива: преимущества для Гонконга и возможности для Макао

Распространение действия КМКПТ на ОАРГ потенциально может повысить статус Гонконга как центра международной торговли и разрешения споров. Как отмечается в консультационном документе, внедрение КМКПТ в Гонконге дает значительные преимущества, которые в основном проявляются в следующих аспектах: (1) стимулирование роста ВВП и торговли Гонконга; (2) избегать гонконгских компаний, не знакомых с иностранными законами, при заключении трансграничных сделок; (3) повышение компетенции Гонконга в разрешении споров по КМКПТ. Кроме того, возможность отступать от КМКПТ увеличивает автономию и гибкость сторон. [13] И последнее, но не менее важное: это устраняет неопределенность в отношении того, можно ли применять КМКПТ в Гонконге для иностранных судов и юристов.

САР Макао столкнулся с той же ситуацией, что и САРГ, в отношении применимости КМКПТ. [14]Автор считает, что это событие реализации КМКПТ в Гонконге представляет собой возможность и может стать испытанием для Макао. Другими словами, правительство САР Макао или законодательный орган могут принять решение «должен ли Макао последовать их примеру» в зависимости от результатов действия КМКПТ в Гонконге.

Фото Юфэн Фэй на Unsplash

[1] См. Комиссию Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, «Китай сдает декларацию о территориальном применении Конвенции Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров в САР Гонконг», доступную по адресу https://uncitral.un.org/en/ news/china-deposits-declaration-territorial-application-united-nations-convention-contracts, последнее посещение 21 мая 2022 года.

[2] См. ПРЕСС-РЕЛИЗ «Китай сдает декларацию о территориальном применении Конвенции Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров в САР Гонконг», доступную по адресу https://unis.unvienna.org/unis/en/pressrels/2022/unisl327.html, последнее посещение 21 мая 2022 г.

[3] Яо Цзяньцзюнь. Краткий анализ применения Конвенции Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров. http://rmfyb.chinacourt.org/paper/html/2013-03/20/content_60313.htm?div=-1, последнее посещение 21 мая 2022 г.

[4] Окружной суд Иллинойса, CNA Int'l Inc. против Guangdong Kelon Electronical Holdings et al., Дело № 05 C 5734 (2008 г.).

[5] Окружной суд штата Арканзас в деле Electrocraft Arkansas, Inc. против Super Electric Motors Ltd и др., дело № 4:09 CV 00318 SWW (2009 г.).

[6] Кассационный суд, дело № 04-117726, 2 апреля 2008 г., тр. Натали Хоффман, доступна по адресу http://cisgw3.law.pace.edu/cases/080402f1.html, последнее посещение 21 мая 2022 г.

[7] Innotex Precision Ltd против Horei Image Products 679 F. Supp. 2д 1356 (2009).

[8] См. официальную базу данных законодательства Гонконга «Электронное законодательство Гонконга», Постановление № 30 от 2021 г., доступное по адресу https://www.elegislation.gov.hk/hk/cap641, последнее посещение 14 мая 2022 г.

[9] Консультации по предлагаемому применению Конвенции Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров в Специальном административном районе Гонконг, Группа Законодательного совета по отправлению правосудия и юридическим услугам, 27 мая 2019 г., LC Paper № CB (4)908/ 18-19(03).

[10] Цяо Лю и Цзянюй Ван, Применение КМКПТ в Гонконге: правовой анализ и политические рекомендации, Китайский журнал сравнительного правоведения, (2022 г.), стр. 1–10.

[11] Там же.

[12] Справочная информация о предлагаемом применении Конвенции Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров в Специальном административном районе Гонконг, заседание Группы экспертов по отправлению правосудия и юридическим услугам 25 мая 2020 г., документ LC № CB (4) 583 /19-20(06).

[13] Министерство юстиции Специального административного района Гонконг, «Консультативный документ о предлагаемом применении Конвенции Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров в Специальном административном районе Гонконг», доступен по адресу https://www.doj.gov.hk/en/featured/consultation_paper.html, последнее посещение 21 мая 2022 г.

[14] Zeyu Huang и Wenhui Chi, КМКПТ теперь применяется к Гонконгу и материковому Китаю: следует ли Макао последовать этому примеру? 7 мая 2022 г., доступно по адресу https://conflictoflaws.net/, последнее посещение 21 мая 2022 г.

Авторы: Зилинь Хао 郝梓林