Иностранные инвесторы могут обратиться в суд с просьбой подтвердить статус их акционеров, как показано в деле Карсон Цзюньпин Ченг против Shanghai Niuxinda Import & Export Co., Ltd. (2020), удовлетворяя типичную потребность после того, как Закон об иностранных инвестициях Китая снимает определенные ограничения.
Чтобы избежать регулирования иностранных инвестиций, некоторые иностранные инвесторы однажды разрешили другим владеть акциями от их имени. После того, как китайское правительство ослабило регулирование, теперь они могут обратиться в суд с просьбой подтвердить их статус акционера.
Китайский суд подтвердил возможность вышеизложенной практики в Карсон Цзюньпин Ченг против Shanghai Niuxinda Import & Export Co., Ltd. (上 海纽 鑫达 进出口 有限公司).
В мае 2020 года Первый промежуточный народный суд Шанхая вынес окончательное решение, подтвердив статус акционера иностранного инвестора Карсона Цзюньпин Ченга.
I. История дела
10 ноября 2009 года Карсон Цзюньпин Ченг, гражданин США, подписал соглашение с двумя китайскими физическими лицами о создании торговой компании Niuxinda в Шанхае, согласно которому все три стороны будут акционерами, а Ченг владеет 51% акций.
Согласно тогдашним ограничениям на иностранные инвестиции, китайские физические лица не могли создавать совместные предприятия с иностранными инвесторами. Таким образом, три стороны согласились создать компанию на имя двух китайских инвесторов, которые затем владели акциями Cheng соответственно.
Позже, после снятия ограничений в Китае, Чэн попросил держать его акции лично, но два китайских инвестора отказались.
Поэтому Ченг подал иск в суд для подтверждения своего статуса акционера и перерегистрации акций на свое имя.
2 января 2020 года Первичный народный суд нового района Пудун Шанхая вынес решение первой инстанции в пользу Ченга. См. Гражданское решение [(2019) Hu 0115 Min Chu No. 6248] ((2019) 沪 0115 民初 6248 号) для получения подробной информации.
14 мая 2020 года Шанхайский народный суд первой промежуточной инстанции вынес окончательное решение, оставив в силе решение суда первой инстанции. См. Гражданское решение [(2020) Hu 01 Min Zhong No. 3024] ((2020) 沪 01 民 终 3024 号) для получения подробной информации.
II. Мнения суда
Суд первой инстанции поддержал ходатайство Чэна по следующим причинам:
Во-первых, в соответствии с действующим китайским законодательством иностранные инвесторы могут выступать в качестве акционеров китайских компаний так же, как китайские физические лица.
Вышеупомянутая торговая компания была создана в 2009 году, когда к иностранным инвестициям применялся Закон о совместных китайско-иностранных предприятиях (中外合资 经营 企业 法). Как указано в статье 1 «Иностранные компании, предприятия и другие экономические организации или физические лица… могут создавать совместные предприятия с китайскими компаниями, предприятиями или другими экономическими организациями», китайская сторона не включала китайских физических лиц. Однако указанный закон был отменен 1 января 2020 года.
Действующий закон, Закон об иностранных инвестициях (外子 法), вступивший в силу с 1 января 2020 года, не налагает таких ограничений. Статья 3 Правила применения Закона об иностранных инвестициях (外的 投资 法 实施 条例) далее поясняет, что «другие инвесторы», упомянутые в статье 2 Закона об иностранных инвестициях, включают китайских физических лиц.
Таким образом, нет такого правового регулирования, запрещающего иностранным инвесторам выступать в качестве акционеров китайских компаний в настоящее время, то есть иностранные инвесторы могут создавать предприятия с иностранными инвестициями с китайскими физическими лицами.
Во-вторых, в соответствии с действующим китайским законодательством, инвестиции Ченга в торговую компанию не подлежат никаким ограничениям / одобрению.
После вступления в силу Закона об иностранных инвестициях Китай вводит административную систему, предусматривающую предварительный национальный режим плюс отрицательный список, что означает, что Китай предоставляет национальный режим иностранным инвестициям, не входящим в отрицательный список.
В этом случае суд первой инстанции написал в Шанхайскую муниципальную торговую комиссию, которая затем ответила: «Область, которой занимается Нюксинда, не попадает под действие специальных административных мер для доступа иностранных инвестиций (отрицательный список). У нас нет никаких юридических препятствий для выполнения процедур регистрации Карсона Джун Пин Чена в качестве акционера Niuxinda и изменения характера компании Niuxinda на компанию с иностранными инвестициями ».
Следовательно, Ченгу нет необходимости проходить специальные процедуры проверки и утверждения, и нет никаких юридических препятствий, когда Ченг просит перерегистрировать себя в качестве акционера Niuxinda.
Соответственно, суд первой инстанции постановил, что, поскольку регулирование в отношении иностранного капитала было ослаблено, Чэн как иностранный инвестор мог от своего имени потребовать обратно акции, принадлежащие китайским инвесторам.
III. Наши комментарии
В течение долгого времени из-за китайской системы одобрения иностранных инвестиций многие иностранные инвесторы доверяют китайским инвесторам держать свои акции от их имени, чтобы избежать регулирования.
Если иностранный инвестор просит владеть акциями самому, суд рассмотрит этот запрос в соответствии с судебным толкованием, изданным Верховным народным судом (SPC) в 2010 году [1].
Согласно судебной интерпретации, запрос иностранного инвестора будет поддержан судом при соблюдении следующих трех условий:
(1) де-факто инвестор уже сделал вложение;
(2) другие акционеры признают статус акционера фактического инвестора; а также
(3) суд или заинтересованные стороны получили согласие органа по проверке и утверждению предприятия с иностранными инвестициями на изменение де-факто инвестор в акционера во время судебного разбирательства.
Однако судебное толкование было сформулировано на основе предыдущих правил регулирования иностранных инвестиций, которые теперь были заменены Законом об иностранных инвестициях, принятым в 2019 году. Итак, что теперь должен делать суд?
Судья Хуан Синь (黄 鑫), судья суда первой инстанции, опубликовал статью с комментариями по этому делу [2]. По его мнению, эти три условия следует изменить на:
(1) де-факто инвестор уже сделал вложение;
(2) более половины акционеров, кроме номинального держателя акций, признают статус акционера де-факто инвестор; а также
(3) для инвестиционных областей, включенных в «Негативный список», суд или заинтересованные стороны должны получить согласие компетентного органа по управлению предприятиями с иностранными инвестициями на изменение фактического инвестора в акционера в ходе судебного разбирательства; для инвестиционных площадей, не входящих в список «Отрицательный», не требуется согласия компетентного органа по управлению предприятиями с иностранными инвестициями.
Ссылки:
[1] 《关于 审理 外外 纷 案件 的 规定 （一）》
[2] 黄鑫.外籍隐名股东要求显名的审查标准[J].人民司法,2020(23):64-67.
