Закон об иностранных инвестициях не затрагивает вопрос структур VIE, но оставляет возможность для VIE с всеобъемлющей оговоркой.
Структура VIE обычно используется для обхода ограничений Китая на иностранные инвестиции в некоторых чувствительных секторах. Легитимность и стабильность структур VIE всегда были в центре внимания иностранных инвесторов. Однако в Законе об иностранных инвестициях КНР, обнародованном в марте 2019 года, ничего не говорится о том, следует ли включать структуру VIE в сферу регулирования иностранных инвестиций. Этот пост даст базовое введение в структуру VIE и кратко рассмотрит законодательную эволюцию этого вопроса в Законе об иностранных инвестициях и спрогнозирует будущее отношение регулирующих органов.
I. Краткое введение в структуру VIE
1. Применение структур VIE в Китае
Компания с переменной долей участия («VIE») - это термин, впервые использованный Советом по стандартам финансового учета США (FASB) в Интерпретации № 46. В Китае структуру VIE также называют «контролем на основе соглашений», что означает, что зарегистрированное иностранное юридическое лицо контролирует китайскую компанию посредством ряда договорных соглашений, чтобы обойти ограничения и правила Китая на первоначальный доступ иностранных инвестиций. слияния и поглощения за рубежом и листинг за рубежом.
В Китае этот режим был впервые использован в 2000 году. В то время китайская новостная интернет-компания Sina зарегистрировалась в США, что сделало себя компанией с иностранными инвестициями. Чтобы обойти ограничения китайского правительства на иностранные инвестиции в телекоммуникационную отрасль с добавленной стоимостью, Sina приняла структуру VIE.
В последующие десять лет структуры VIE предоставили зрелую модель китайским интернет-компаниям (Tencent, Baidu, Youku, RENN, Jiayuan, Tudou и т. Д.) Для успешного листинга в США, а также стали волшебным оружием китайских интернет-компаний. для зарубежных операций с капиталом.
Таким образом, VIE играет важную роль в развитии отраслей, в которых иностранные инвестиции ограничены, таких как Интернет-индустрия. Если законность модели будет отвергнута, эти ограничения могут вызвать замедление или даже стагнацию многих отраслей, в которых иностранные инвестиции ограничены. Следовательно, китайское правительство и регулирующие органы всегда косвенно признавали легитимность модели VIE.
2. Типичные структуры VIE
Типичная структура VIE обычно включает следующие четыре основные части.
- Китайская компания действует как фактическая внутренняя операционная компания («OPCO»), ведущая бизнес, в котором иностранные инвестиции запрещены или ограничены, но нуждается в зарубежном финансировании или листинге.
- Основатели компании обычно создают компанию на Британских Виргинских островах в качестве акционера (BVI SPV) и компанию («Cayman Co.») на Каймановых островах для будущего листинга («ListCo.»). Перед тем, как стать публичной, Cayman Co. в качестве платформы финансирования («Финансовый механизм») может также представить финансовых инвесторов («VC / PE Investors») для сбора средств на развитие компании. В то же время Cayman Co. также разработает план владения акциями сотрудников («ESOP»). Cayman Co. в дальнейшем создаст дочернюю компанию в Гонконге («HK SPV»). Затем HK SPV создаст в Китае предприятие, полностью принадлежащее иностранному капиталу («WFOE»).
- WFOE подпишет серию соглашений («Соглашения VIE») с OPCO и его акционерами, в том числе «Соглашение о залоге капитала», «Соглашение о деловых операциях», «Соглашение об эксклюзивных услугах», «Соглашение о доверенном голосовании» и «Эксклюзивный вариант». Соглашение »и т. Д. Несмотря на отсутствие прямого контроля капитала между WFOE и OPCO, заключая соглашения VIE, WFOE может фактически контролировать OPCO и получать прибыль от операций OPCO.
- Посредством этих соглашений Cayman Co. в конечном итоге контролирует OPCO и его акционеров, заставляя его работать в соответствии с волей Cayman Co. и гарантировать, что операционная прибыль OPCO будет переведена зарубежной Cayman Co. после уплаты налогов.
II. Закон об иностранных инвестициях отменяет вопрос о структурах VIE
В январе 2015 года Министерство торговли опубликовало Закон КНР об иностранных инвестициях (проект для комментариев) («Проект 2015 года для комментариев»). В проекте комментариев 2015 г. структура VIE была четко признана в качестве способа иностранных инвестиций и, таким образом, включена в регулирование иностранных инвестиций. Статья 15 предусматривает, что иностранные инвесторы контролируют или владеют правами местной компании посредством контрактов, трастов или других методов, которые считаются иностранными инвестициями, и на нее распространяются положения о первоначальном входе, проверке безопасности и представлении информации в Закон об иностранных инвестициях. Статья 18 предусматривает, что «контроль» включает такие методы, как соглашения, трасты или любые другие средства, которые могут оказывать решающее влияние на бизнес, финансы, персонал или технологии.
Однако в Законе КНР об иностранных инвестициях (проект), опубликованном 23 декабря 2018 года («Проект 2018 года»), структура VIE не упоминается в проекте 2015 года для комментариев. Вместо этого был добавлен новый всеобъемлющий пункт о методах иностранных инвестиций: «Иностранные инвесторы инвестируют в Китай с помощью других методов, предусмотренных законами, административными постановлениями или положениями Государственного совета». Другими словами, поскольку Закон об иностранных инвестициях 2019 года следовал тексту проекта 2018 года, легитимность структуры VIE и ее регулирования снова были приостановлены.
III. Ожидание будущего регулирования
Закон об иностранных инвестициях не оговаривает легитимность и режим регулирования структуры VIE, но оставляет возможность для VIE с всеобъемлющей оговоркой. Тем не менее, мы считаем, что административные органы могут устанавливать пилотные нормативы только в определенных чувствительных секторах, чтобы предотвратить обстоятельства инвестиционных ограничений в этих областях, например, в частном образовании (которые будут подробно представлены в Серии законов об иностранных инвестициях -07); но может молчать о легитимности структуры VIE в большинстве других областей.
Фото Романа Воронина (https://unsplash.com/@imvoronin) на Unsplash
Авторы: Сяодун Дай 戴晓东
